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雨仁研究丨冼春雷、赵亚:sunbet代理手机版下载借款合同纠纷诉讼实务-起诉篇

楼主:雨仁矿业律师 时间:2020-03-30 11:48:15

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sunbet代理手机版下载借款合同纠纷诉讼实务-起诉篇


sunbet代理手机版下载借款合同是指以sunbet代理手机版下载机构为出借人,以自然人、企业等主体为借款人所订立的借款合同。sunbet代理手机版下载借款合同纠纷是以sunbet代理手机版下载借款合同为基础,糅合保证合同、抵押担保合同、质押担保合同等从合同形成的组合法律关系产生的纠纷。sunbet代理手机版下载借款合同纠纷中的法律关系看似简单明晰,但在具体案件中常会涉及票据法律关系、保理法律关系、刑民交叉等复杂的诉讼实务问题。此外,在案件办理中涉及的财产保全、证据组织、多项法律关系分析等工作都对诉讼律师都提出了很高的要求。笔者结合实务经验,就立案及财产保全阶段涉及的重点问题作简要分析。


一、管辖问题


(一)一般情况


sunbet代理手机版下载借款合同纠纷作为合同纠纷的一种,在当事人没有约定管辖的情况下,由被告住所地或者借款合同履行地人民法院管辖。合同约定履行地点的,以约定的履行地点为合同履行地。借款合同对履行地点没有约定或者约定不明确的,接受货币一方所在地为合同履行地。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第十八条规定:“合同约定履行地点的,以约定的履行地点为合同履行地。合同对履行地点没有约定或者约定不明确,争议标的为给付货币的,接收货币一方所在地为合同履行地。”该条文明确了sunbet代理手机版下载借款合同纠纷案件中sunbet代理手机版下载机构作为接受货币一方,当合同对履行地点没有约定或者约定不明确时合同履行地为sunbet代理手机版下载机构所在地。票据纠纷案件,则由票据支付地或者被告住所地人民法院管辖。


在不违反级别管辖和专属管辖的情况下,当事人可以在sunbet代理手机版下载借款合同中约定管辖法院,实践中,sunbet代理手机版下载借款合同中通常约定发生争议由sunbet代理手机版下载机构所在地人民法院管辖。


关于级别管辖,应按照《最高人民法院关于调整高级人民法院和中级人民法院管辖第一审民商事案件标准的通知》(法发[2015]7号)进行确定。


(二)需要注意的几种情形


1.涉外sunbet代理手机版下载借款合同纠纷案件,按照《第二次全国涉外商事海事审判工作会议纪要的通知》、《最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》确定案件管辖。

2.有仲裁协议的案件由约定的仲裁结构主管;确定仲裁协议效力和撤销仲裁裁决的案件由中级人民法院管辖。

3.涉及船舶抵押的借款合同纠纷由海事法院管辖。

4.实现担保物权案件由担保财产所在地或者担保物权登记地基层法院管辖。

5.有关破产企业的诉讼案件,由破产案件受理法院集中管辖。



二、当事人基本情况


(一)分支行应作为诉讼主体参与诉讼


关于分支行诉讼主体资格和民事责任承担问题,《中国人民银行关于对商业银行分支机构民事责任问题的复函》(银条法[1995]37号)作出了非常明确的说明,包括以下三点内容:(1)根据《中华人民共和国民事诉讼法》及其司法解释,商业银行分支行属于“其他组织”,具有诉讼主体资格,可以作为民事诉讼的当事人参加诉讼;(2) 商业银行分支行发生诉讼时,应以分支行作为诉讼主体,而不应以总行作为诉讼主体;(3) 商业银行分支行作为诉讼主体参加诉讼时,承担民事责任不以其总行授权其经营管理的财产为限,如果其经营管理的财产不足以承担民事责任,超过部分的民事责任由其上级行直至总行承担,非指其分支机构的民事责任直接由总行承担。


《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条规定:“民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产,但又不具备法人资格的组织,包括:…(六)依法设立并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行sunbet代理手机版下载机构的分支机构…”


综上,领取营业执照的银行下辖分行和支行都可以作为民事诉讼主体,并且法院也可以直接判决以其被授权经营管理的财产承担民事责任。


(二)特殊被告情形


1.被告为个体工商户的情形


《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五十九条规定:“在诉讼中,个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的,以营业执照上登记的字号为当事人,但应同时注明该字号经营者的基本信息。” sunbet代理手机版下载借款合同纠纷中,借款人或担保人为个体工商户的,应根据该条规定区分情形列明被告。


2.被告为个人独资企业情形


《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五十二条:“民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产,但又不具备法人资格的组织,包括:(一)依法登记领取营业执照的个人独资企业…”。 《个人独资企业法》第二条:“本法所称个人独资企业,是指依照本法在中国境内设立,由一个自然人投资,财产为投资人个人所有,投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体”。借款人或担保人为个人独资企业的,一般应将该企业和投资人列为共同被告。


3.被告身份核对


司法实践中,债务人经常通过变更企业名称、拒绝签收等方式制造障碍,拖延诉讼程序。起诉前,原告应对被告身份进行核对,若债务人是法人,则应注意涉诉企业是否存在名称、住所地、法定代表人变更,注销,涉及破产等情况,避免信息有误影响后续诉讼程序顺利进行。


三、诉讼请求及事实理由


sunbet代理手机版下载借款合同的诉讼请求内容,以合同条款约定为依据,包括本金、利息、罚息、复利、优先权、律师费、诉讼费、保全费、公告费、优先权、保证责任等。诉讼请求贯穿答辩、举证、庭审及判决整个过程,新增或变更诉讼请求可能导致重启或另启诉讼程序,因此需要注意避免诉讼请求中出现差错。


(一)关于罚息、复利的计算


《中国人民银行关于人民币sunbet新版本有关问题的通知》(银发[2003]251号)针对罚息利率规定“三、关于罚息利率问题。逾期贷款(借款人未按合同约定日期还款的借款)罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息,改为在借款合同载明的sunbet新版本水平上加收30%-50%;借款人未按合同约定用途使用借款的罚息利率,由现行按日万分之五计收利息,改为在借款合同载明的sunbet新版本水平上加收50%-100%”,“对逾期或未按合同约定用途使用借款的贷款,从逾期或未按合同约定用途使用贷款之日起,按罚息利率计收利息,直至清偿本息为止。”


从中国人民银行的上述规定,可以得出罚息的计算方式:


1.对于逾期贷款的罚息率,人民银行的规定为借款合同载明的sunbet新版本水平上加收30%-50%;对于挪用贷款的罚息率,人民银行的规定为借款合同载明的sunbet新版本水平上加收50%-100%;


2.当事人可在中国人民银行规定的幅度内自行约定罚息率;


关于复利的计算,《中国人民银行关于人民币sunbet新版本有关问题的通知》(银发[2003]251号)规定“对不能按时支付的利息,按罚息利率计收复利”,此规定为银行类借款合同纠纷中银行主张复利提供了依据,并明确了复利计算的基数为逾期利息,复利利率为罚息率,即复利利息=逾期利息X罚息率。


(二)关于合并诉讼的问题


实践中商业银行发放贷款时,通常是在一份综合授信合同项下,签订多份贷款合同、分多笔发放贷款,这种情况下,一般可以合并诉讼。但下列案件一般不得合并诉讼:


1.担保人不同的主债务合同案件;

2.类型不同的案件,如普通贷款和信用证,案由归类、管辖不同,不适用合并诉讼。


(三)事实和理由描述


原告提出诉讼请求所依据的事实与理由应尽量真实详细,在事实较多的情况下,在描述上应进行提炼和综合,避免概括事实和理由的重点不突出。事实和理由主要分两部分,一是案件客观事实,包括合同签订的时间、合同约定的主要内容、合同的履行情况(贷款发放情况、抵押及质押登记情况、被告还款及履行担保义务的情况)、合同权利的行使(解除、宣布提前收贷)、债权余额等。二是诉讼请求的法律依据,如《合同法》、《物权法》、《担保法》、《民事诉讼法》的相关法律条文。



四、财产保全


诉讼期间,为防止因债务人转移、隐匿财产而导致判决执行困难,sunbet代理手机版下载机构通常在提起诉讼的同时,申请对被告的财产采取保全措施。情况紧急的,还会申请诉前财产保全。实践证明,在已有担保物不充分、价值不易变现的情况下,及时的财产保全措施,是保护债权得以清偿的重要措施。财产保全措施以必要为原则,一般不得超过诉讼请求的范围。在此强调两个问题:


(一)原告申请财产保全,应预交财产保全申请费用,并提供担保。长期以来,sunbet代理手机版下载机构申请财产保全,很多法院允许由sunbet代理手机版下载机构提供自身信用保证作为担保。《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》(法释〔2016〕22号)第九条首次明确:“当事人在诉讼中申请财产保全,有下列情形之一的,人民法院可以不要求提供担保:…(六)申请保全人为商业银行、保险公司等由sunbet代理手机版下载监管部门批准设立的具有独立偿付债务能力的sunbet代理手机版下载机构及其分支机构的。…” 


(二)长期以来,在财产保全的实施过程中,法院能否运用内部系统进行保全,实践中做法并不统一。比如原告申请冻结被告银行账户,法院通常要求原告提供被告明确的账户信息。《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》(法释〔2016〕22号)第十一条规定:“人民法院依照本规定第十条第二款规定作出保全裁定的,在该裁定执行过程中,申请保全人可以向已经建立网络执行查控系统的执行法院,书面申请通过该系统查询被保全人的财产。申请保全人提出查询申请的,执行法院可以利用网络执行查控系统,对裁定保全的财产或者保全数额范围内的财产进行查询,并采取相应的查封、扣押、冻结措施。”根据这一规定,原告在诉讼中可以向法院申请对被告的银行账户进行查控。同时,《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》对此种情形下的申请保全条件、信息告知和保密义务、保全措施的采取及救济等相关制度做了特别规定,以便平衡保护双方当事人的利益。


受限于文章篇幅,本文仅介绍立案及财产保全阶段涉及的实务要点,笔者陆续将推出文章介绍其他诉讼执行阶段的实务要点。


转载本文,请注明作者信息源于“雨仁矿业律师”(rainmakerlawyer)微信平台。


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 团队及作者简介

刘占国律师

北京市雨仁律师事务所合伙人  矿产能源团队负责人       

2016年度被国际法律评级机构LEGALBAND评为顶尖律师

中国政法大学国土资源法律研究中心研究员

中国地质矿产经济学会矿产资源法学分会理事

中国地质大学(北京)人文经管学院法学专业研究生校外指导教师


团队业务领域:并购服务、民商事诉讼、行政诉讼、涉矿刑事诉讼

团队主要成员为范小强、计珺、冼春雷、马于淇律师等。


冼春雷律师

北京市雨仁律师事务所律师

北京市西城区青联第二届委员会委员


主要业务领域:诉讼仲裁,公司与投资

为北京大唐燃料有限公司、北京华夏建龙矿业科技有限公司、丰宁县政府、内蒙古大唐国际克什克腾煤制天然气有限责任公司等单位提供常年法律服务。

部分业绩:中国黄金集团有限公司与大华大陆有限公司、玺萌融投资控股有限公司2.5亿元股权转让纠纷案、北京大唐燃料有限公司与山东百富物流有限公司5500万元合同纠纷案、华盛(亚洲)国际有限公司与武汉三江进出口有限公司1000万美元合同纠纷案、大唐国际(香港)有限公司与中钢集团山西有限公司1200万美元合同纠纷案、中国长城资产管理股份有限公司广东省分公司与东莞市东方叶杨实业有限公司等sunbet代理手机版下载不良债权追偿纠纷案、丰宁县国土资源局与韩丽芳政府信息公开案等。


赵亚律师

北京市雨仁律师事务所实习律师

矿产能源团队成员


主要业务领域:民商事诉讼及仲裁,公司法律事务

部分业绩:为内蒙古大唐国际克什克腾煤制天然气有限责任公司、丰宁县政府等单位提供常年法律服务;参与北京大唐燃料有限公司与山东百富物流有限公司5500万元合同纠纷执行案、北京华夏建龙矿业科技有限公司与河北省国控矿业开发投资有限公司6000万元股权转让纠纷案、某银行股份有限公司十几亿sunbet代理手机版下载借款合同纠纷案等。

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